Бизнес – это деятельность с высоким имущественным риском. Даже начиная его с детально проработанным планом, надо быть готовым к тому, что что-то пойдет не так. До последнего времени можно было снизить риски, зарегистрировав общество с ограниченной ответственностью. Но уже несколько лет действует особый механизм – субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО. Это привело к тому, что имущественная ответственность собственника компании стала мало чем отличаться от ИП.
Полная, ограниченная и субсидиарная ответственность – в чем разница
Начнем с того, что все мы живем в гражданском обществе, которое защищает право на собственность. И если вы нанесете ущерб чужому имуществу, его придется возместить.
Есть ответственность гражданско-правовая, например, за ущерб залитой соседской квартиры. Есть уголовная, которая наступает, если вред нанесен значительный или связан с серьезным нарушением законов. Полную материальную ответственность несут некоторые категории работников и т.д.
Ответственность в бизнесе тоже есть, и она зависит от организационно-правовой формы.
Полная. Индивидуальный предприниматель в бизнесе остается физическим лицом, гражданином. В Гражданском кодексе есть такие нормы относительно предпринимательской деятельности физлица:
- статья 23 позволяет гражданину заниматься бизнесом без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
- статья 24 указывает, что гражданин, в том числе ИП, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за определенным исключением.
Ограниченная. Ответственность юридического лица ограничена его имуществом, причем, на учредителей, в общем случае, не может быть возложена обязанность отвечать по долгам своей компании. Об этом говорится в статье 56 ГК РФ: «Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника». Однако это именно общее правило, у которого есть исключения, о них мы расскажем дальше.
Субсидиарная. Это особый вид ответственности, которая является дополнительной к ответственности основного должника. В соответствии со статьей 399 ГК РФ иск о привлечении к субсидиарной ответственности может быть предъявлен, если основной должник не может или отказался удовлетворить требования кредиторов.
Применительно к учредителям ООО это означает, что их могут привлечь к ответственности их компаний, несмотря на норму статьи 56 ГК РФ. Причем размер субсидиарной ответственности не ограничивается размером доли участника в уставном капитале общества. Возмещать убытки кредиторам придется в полном размере и за счет своего личного имущества.
Что касается руководителей, то в конце 2019 года был установлен определенный рекорд – субсидиарная ответственность директора превысила 41,5 млрд рублей (дело №А40-133735/15-160-209).
Когда наступает субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО наступает в ситуации, когда их компания не в состоянии рассчитаться с кредиторами. В большинстве случаев это происходит при банкротстве общества.
Вот что говорится в статье 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам». А в случаях, предусмотренных статьями 61.19 и 61.20 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002, претензии могут быть предъявлены и вне процедуры банкротства.
Итак, какие условия должны выполняться для привлечения собственников и руководителей к обязательствам по долгам общества?
- Наличие задолженности перед кредиторами, которая не может быть выплачена за счет имущества ООО из-за его недостаточности.
- Инициатива кредиторов на взыскание задолженности, то есть, это только возможность, которой они могут воспользоваться.
- Доказанность вины собственников и директора в финансовой несостоятельности общества с ограниченной ответственностью.
В данном случае речь идет о кредиторах-коммерческих субъектах. Но если говорить об обязательствах перед бюджетом, то здесь применяется норма статьи 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».
Как видим, это прямая норма, не оставляющая никаких сомнений в том, что просто бросить компанию с долгами по налогам невозможно. Налоговики взыщут эти задолженности с собственников бизнеса.
Что касается долгов по зарплате и выходному пособию, то с 13 августа 2020 года закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ запрещает ликвидировать организацию, пока не будут проведены полные расчеты с работниками. Ранее бывшие сотрудники находились в общей очереди с другими кредиторами ООО.
Читайте также: Кто несет ответственность за назначение номинального директора?
Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности
В законе «О несостоятельности» № 127-ФЗ от 26.10.2002 тех, кого можно привлечь к субсидиарной ответственности, называют лицами, контролирующими должника. В данном случае под должником понимается ООО, которое не выполняет свои обязательства перед кредиторами и бюджетом.
В первую очередь, это руководитель, потому что именно он лично занимается текущей операционной деятельностью. И даже если директор действовал под давлением собственников бизнеса, он все равно может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Кроме руководителей к лицам, контролирующим должника, относят учредителей и участников ООО, ликвидаторов, а также тех, кто извлекал выгоду из их незаконного или недобросовестного поведения. Это означает, что для привлечения к субсидиарной ответственности совсем необязательно официально числиться участником или руководителем проблемной организации.
Арбитражные суды уже накопили большой опыт в поиске настоящего выгодоприобретателя, в интересах которого действовало ООО-должник. Например, в деле А33-1677-3/2013 суд обязал лицо, не имеющее прямого отношения к обществу (не являлся ни руководителем, ни участником), выплатить задолженность по налогам на сумму свыше 8 млн рублей.
Если же говорить о сумме задолженности, которая является критической, то это всего 300 000 рублей, что для бизнеса совсем немного. А срок, в течение которого долги должны быть погашены, составляет три месяца.
Задолженность на сумму более 300 000 рублей, которая просрочена более чем на три месяца, является главным признаком банкротства ООО. При наличии таких условий руководитель должен подать в арбитражный суд заявление о несостоятельности. Если он этого не сделает, инициировать банкротство могут сами кредиторы. Кстати, по статистике Федресурса, именно это и происходит почти в 80% исков о начале процедуры несостоятельности.
Признаки вины
Признаки, при которых наступает субсидиарная ответственность директора, перечисляются в законах особо.
- Руководитель из личного интереса совершал от имени ООО сделки по ценам выше рыночных.
- Директор не проявлял должную осмотрительность при выборе делового партнера, не проверяя контрагента доступными методами, в результате чего компания понесла убытки.
- Из-за действий или бездействия руководителя организация утратила принадлежащее ей имущество.
- По вине директора документы общества похищены или утрачены.
- Руководитель уклонялся от получения согласия участников на совершение определенных сделок, несмотря на соответствующую норму устава.
- В ходе процедуры банкротства директор не передал документы ООО, из-за чего суд не может установить активы организации-должника; лиц, ее контролирующих; совершенные сделки; принятые руководителем решения.
Что касается ответственности учредителей в доведении ООО до банкротства, то здесь действует своего рода презумпция виновности. Дело в том, что статья 61.11 закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ гласит: «Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует».
То есть закон исходит из того, что выгоду от доведения ООО до банкротства получает сам собственник компании, поэтому он должен доказывать, что это не так.
Добавим также, что ответственность учредителей и руководителей общества может быть не только субсидиарной, но и одновременно солидарной (совместной). Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 под подозрением оказываются все лица, контролирующие должника. Степень вины каждого должен доказать суд, но это не всегда можно сделать однозначно.
В таком случае из всех ответчиков выбирается тот, кто более платежеспособен и может рассчитаться с кредиторами. Часто за вину руководителя, у которого нет достаточного имущества, рассчитывается учредитель, хотя он менее виновен. В дальнейшем он вправе предъявить директору регрессный иск, то есть потребовать погасить этот ущерб.
Таким образом, учредитель ООО должен понимать, что он не находится в полной безопасности при ведении бизнеса, как это можно предположить из статьи 56 ГК РФ. И хотя кредиторы требуют привлечения к субсидиарной ответственности не так часто, и при наличии серьезных убытков, но такой механизм у них есть. Поэтому надо хорошо понимать, что происходит в вашем бизнесе, и контролировать деятельность руководителя.
Загрузка...